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道可特专栏 | 道可特婚姻家事半月刊 (2022.07-上)

曹雁 李旻昕 道可特法视界 2023-08-26

「 刊首语 」

自2021年1月1日《民法典》开始实施,婚姻、继承等方面出现了很大的变动。道可特曹雁律师团队专注于【婚姻家事】领域〈家.企.财〉的诉讼与非诉讼业务,团队擅长结合法律、心理学的方法,一站式解决企业家家事纠纷。包括疑难家事争议解决、家族财富传承架构、家族企业内部治理、家族文化家族慈善、涉外家事法律服务。本期《婚姻家事半月刊》,带你了解7月这半月有哪些重要的婚姻家庭动态呢?一起来看看吧!

学界视野

1.《家庭暴力的正当防卫》
陈兴良,载《政法论坛》2022年第3期
家庭暴力是现实生活中存在的一种对亲属的侵害行为,我国反家庭暴力法对家庭暴力的概念做了明确规定,将家庭暴力分为身体侵害行为和精神侵害行为。身体侵害行为具有暴力性,这是没有争议的,但精神侵害行为是否属于暴力,则存在较大的疑问。在通常情况下,只有对身体侵害行为才能实施正当防卫,对精神侵害行为则不能进行正当防卫。家庭暴力可以分为即时性的家庭暴力和虐待性的家庭暴力,因此,对家庭暴力的正当防卫也可以分为即时性家庭暴力的正当防卫和虐待性家庭暴力的正当防卫,两者的特征不同,因而成立正当防卫的条件各有不同。在我国刑法学界,对于司法实践中较为常见的受虐妇女杀夫案的出罪路径共有四种,这就是正当防卫、受虐妇女综合症、防御性紧急避险和期待不可能。对此,采用正当防卫更为合适,而且正当防卫的情况下,除了出罪以外,还可以采用防卫过当作为减轻或者免除处罚的条件。

2.《论最有利于未成年人原则的司法适用》

王广聪,载《政治与法律》2022年第3期

新修订的《未成年人保护法》确立了最有利于未成年人原则,体现了未成年人保护理念的巨大进步。这一原则对未成年人工作的总领性作用,将对包括司法保护在内的“六大保护”产生积极的影响和深刻的变革。但国内外既往实践表明,这一原则的概念含糊、适用标准不确定,需要对该法第4条规定及六项具体要求进行体系化梳理与阐释。具体来说,应当明确最有利于未成年人原则司法适用的基础理念,强调“保护与教育相结合”的目标引领,注意尊重未成年人权利主体地位的意识,以及“适应未成年人身心健康发展的规律和特点”的手段限定和路径要求;应当强化该原则司法适用的规则体系建设,通过操作性规则推进特殊保护、优先保护分层次地落实;应当注重协调特殊规则之间的冲突,以原则克服规则适用的局限;应当注意控制原则适用的司法权力,保持司法积极作为与理性克制之间平衡,最终推动形成最有利于未成年人原则的规则化、开放性的司法适用体系。

审判实务

1. 广东省深圳市人大常委会会议:“生前预嘱”制度首次入法,明年1月1日起施行

日前,广东省深圳市人大常委会会议表决通过了《深圳经济特区医疗条例》修订稿(以下简称《医疗条例(修订)》),其中,“生前预嘱”制度备受关注。按照规定,如果病人立下预嘱“不要做无谓抢救”,医院要尊重其意愿让病人平静走完余生。
这是我国首个将生前预嘱以立法形式确立的条款,将和《医疗条例(修订)》的其他内容一起,于2023年1月1日起正式施行,深圳也将由此成为我国首个实现生前预嘱立法的地区。
广东省深圳市人大常委会法工委副主任强调:第一,“在患者不可治愈的伤病末期或者临终时”,不是自己认为或者是别人认为,而是由医疗机构作出的医学判断。第二,是否采取什么样的医疗措施,并不是不采取医疗措施。第三,对于患者的“生前预嘱”,医疗机构应当予以尊重,不等于一定要按照“生前预嘱”来执行。患者可能会对“生前预嘱”反悔,最终决定权还是要按照诊疗规范依法取得患者或者其近亲属同意。
2. 北京市第一中级人民法院:召开“家事审判贯彻实施民法典”线上新闻发布会
6月28日上午,北京一中院召开“家事审判贯彻实施民法典”线上新闻发布会,介绍该院家事审判贯彻落实《民法典》的案件审理和工作情况,发布适用《民法典》及司法解释的八件家事典型案例。
借助《民法典》实施契机,北京一中院相继对夫妻间协议效力问题、夫妻共债的司法实践判断等问题进行持续性探索,形成了《涉夫妻共同债务法律适用问题解答》《民法典婚姻家庭编法律适用若干问题研究》等一系列调研成果,从裁判技术视角落实《民法典》精神,促进裁判规则及标准统一。
注重一体化保护家庭成员身份、财产和情感利益,正确区分婚姻危机和婚姻死亡,运用情理法共融的保护途径,全面保护家庭成员利益,衡平婚姻家庭关系。
强化未成年子女权益保护,维护妇女合法权益,保护老年人情感和人身财产利益,加强弱势民事主体权益保障,在审判实践中加强对《民法典》与社会法的衔接适用。
维护财产交易安全和家庭财富传承,明确了夫妻日常家事代理权范围,妥善处理夫妻共债认定、遗嘱效力等一系列热点难点问题。
3. 深圳市中级人民法院:全国首家!深圳涉外涉港澳台家事审判中心揭牌成立
2022年7月6日上午深圳涉外涉港澳台家事审判中心(以下简称“审判中心”)在龙华揭牌成立,标志着全国首家实行第一审涉外涉港澳台家事案件集中管辖的审判中心正式运行!
审判中心是为落实改革工作部署而成立,建立一站式、专业化的审判中心,妥善化解各类涉外涉港澳台家事纠纷,有利于推动打造国际一流法治化营商环境,为粤港澳大湾区和深圳先行示范区建设提供更加坚强有力的司法服务和司法保障。
审判中心将重点抓好以下三个方面工作:一是加大跨境婚姻家庭及未成年子女权益保护力度,推动建立一站式跨境家事诉讼“云平台”,最大限度地便利跨境家事纠纷当事人参与诉讼。二是促进粤港澳大湾区规则衔接和司法认同,探索符合粤港澳三地文化和司法实践的家事纠纷解决机制,构建标准化、规范化、国际化的涉外涉港澳台诉讼服务体系。三是提升涉外涉港澳台家事审判专业化水平,配备专业化家事矛盾纠纷审判调处团队,积极选任港澳台地区及外籍调解员参与家事纠纷化解。
4. 苏州市中级人民法院:夫妻设立的有限公司不能等同于一人有限公司
陶某与韩某系夫妻关系,2015年共同设立某电子公司,陶某持股60%,韩某持股40%。2018年,某材料公司与电子公司于签订采购合同,约定由材料公司向电子公司供应物料。此后,双方对账确认电子公司结欠货款20万元。因电子公司未能及时支付款项,材料公司遂向法院起诉电子公司,同时主张陶某、韩某系夫妻关系,电子公司应当适用一人有限责任公司的相关规定,由二人对于电子公司的债务承担连带清偿责任。
一人有限责任公司是指一个自然人股东或一个法人股东的有限责任公司。“一人公司”是以自然人股东或法人股东的数量来认定的,而非公司注册资本的来源或股权归属。公司股东为夫妻两个自然人,不能认定为一人有限责任公司,不能适用一人公司的规定分配举证责任进而要求夫妻股东对债务承担连带责任。

5. 民主与法制时报:不能让“见孩子”成难题,离婚纠纷中“探望困境”的解决之道

探望权是法律保障离婚后未直接抚养孩子一方探望孩子的权利,该权利的行使需要直接抚养方的支持和配合。现实中,探望权的行使往往由于直接抚养方的不配合而受阻。即使进入强制执行阶段,也因为此类案件的特殊性而使得探望权的实现陷入困境。

近年来,一些法院创新探望权执行方式,通过发出《探望权自动履行承诺书》《家庭教育令》等方式解决探望权执行难题。目前正在征求意见的《中华人民共和国民事强制执行法(草案)》(以下简称《草案》),也为解决探望权执行难题进行了创新规定。

团队原创

1. 判了|岳父母拒当“免费保姆”,起诉女婿18万元“带孙费”

带娃这件事本是父母的责任,但由于现在家庭多为双职工,父母很难兼顾工作和带娃。为了减轻子女的压力,爷爷奶奶、姥姥姥爷就“顺理成章”成了带娃的“主力军”。那么帮忙带娃就是理所应当的吗?爷爷奶奶、姥姥姥爷是否可以要求孩子的父母支付“带孙费”呢?本文通过浙江省一起岳父母起诉女婿支付18万元带娃费的案例,提出法律分析和建议。
2. 余秀华被家暴,谁之过?|爱情童话的破灭
最近脑瘫诗人余秀华被90后男友家暴的事件持续引发广大网民普遍关注。不仅在于这场跨越了身体障碍、年龄和阶层的热恋仅仅在婚纱照公开之后短短两个月就啪啪打脸,更在于作为一个身残志坚独立女性的代表,余秀华的婚姻爱情遭遇深深地揪住了我们的心。
除了尊重她的爱情婚姻自由外,作为律师,我们更关心她受到的家暴问题。本文从《中华人民共和国反家庭暴力法》能否适用于他们这种同居的男女朋友关系,以及遭遇家暴后,受害者该如何维护自己的权利两方面,提出法律分析和建议。
3. 离婚案件中亲权和未成年人利益冲突时的选择
我国未成年人法律保护主要分为七个层次:家庭保护、学校保护、社会保护、网络保护、政府保护、司法保护和国家亲权,这七个层次共同构成了未成年人健康成长的强大堡垒。我们作为主要以婚姻家事业务为主的律师,与未成年人保护最紧密相关的就是家庭保护。
通常来讲,家庭是最有助于未成年人身心健康成长的环境,未成年人的父母或其他监护人应创造良好、和睦、文明的家庭环境,履行监护职责,抚养、教育和保护未成年人。父母是最适合承担监护职责的主体,但适合不等于做得好。特别是对于离异家庭而言,要求离了婚的父母完全如同正当夫妻关系存在时共同行使亲权是不可能的。如何平衡离婚案件中父母的亲权和未成年人权益保护之间的冲突在当下成为一个亟待解决的课题。对此,本文将从法律角度,通过分析离异家庭未成年人保护存在的问题,介绍离异亲权的概念和行使原则以及相关域外经验,以未成年人利益最大化为出发点,探讨离异亲权和未成年人保护发生冲突时的选择。
DOCVIT

作者简介

曹 雁北京市道可特律师事务所合伙人道可特全国婚姻家事业务委员会筹备组组长

道可特资本市场业务委员会委员


业务领域:疑难家事争议解决、家族财富传承架构、家族企业内部治理、家族文化家族慈善、涉外家事法律服务等

手机:18500232509

邮箱:caoyan@dtlawyers.com.cn

李旻昕

北京市道可特律师事务所实习生


▎曹雁律师团队

道可特曹雁律师团队专注于【婚姻家事】领域〈家.企.财〉的诉讼与非诉讼业务,团队擅长结合法律、心理学的方法,一站式解决企业家家事纠纷。包括疑难家事争议解决、家族财富传承架构、家族企业内部治理、家族文化家族慈善、涉外家事法律服务。团队于2022年6月开始推出《婚姻家庭半月刊》。




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