一、基本案情

被继承人宋甲于2010年3月死亡，生前留有一套房屋，其夫谢某于2004年去世，两人共有六名子女，分别为谢A,谢B，谢C，谢D，谢E，谢F，其中谢F于1965年死亡，李某为其独生女，至此，宋甲的合法继承人为谢A，谢B，谢C，谢D，谢E与李某，后因系争房屋的分割无法达成一致意见，谢B与谢C上诉至原审法院，要求法院依法分割系争房产。

案件审理中，谢A提供一份宋甲的代书遗嘱，此遗嘱由案外人印某在2008年8月14日代书，由瞿某与宋乙在2008年15日见证，后四人在遗嘱上签字。后宋乙不原出庭做证，经谢某同意，把其名从遗嘱的复印件上抹去。瞿某则声称自己是被谢A叫过去做见证的，过去之后就听印某把遗嘱念了一遍三人在上面签了字，宋乙是否在场已不记得。

二、争议焦点

1、谢A提供的遗嘱是否有效？

2、系争房产该如何分配？

三、法院判决

一审案号：（2011）浦民一（民）初字第24907号

二审案号：（2011）沪一中民一（民）终字第2591号

再审案号：（2012）沪一中民一（民）再终字第9号

再审合议庭：刘琳敏（审判长）、沈洁、王军（主审）

【一审法院】认为：谢A提供的遗嘱中，两位见证人并未见证遗嘱的设立过程，而且不能提供遗嘱原件，认定涉案代书遗嘱无效。系争财产按照法定继承进行分割，因李某放弃继承权，因此，一审法院判决：系争房屋由除李某以外的五位继承人各占1/5的份额。

谢A不服提起上诉，并在二审中提供了遗嘱原件。

【二审法院】认为，虽然谢A提供了遗嘱的原件，但是并没有足够的证据证明两位见证人见证了遗嘱的设立过程，而且，其中一位见证人的名字还被抹去，遗嘱的效力仍无法认定。因此，二审法院判决：驳回上诉，维持原判。

谢某申请再审。

【再审法院】认为，系争遗嘱有两个以上见证人印某、瞿某见证并由其中一人印某代书，且有被继承人和见证人的签名，见证人与与继承人五厉害关系。虽然存在前日写好，次日签名的情况，但不违反国家强制性法律规定。且就见证人宋乙的名字被抹去这一事实，缺少宋乙的见证并不影响遗嘱的效力。因此再审法院判决：撤销一、二审法院判决，驳回谢B，谢C要求按照法定继承处理房产的诉请，依照遗嘱进行继承。

四、律师点评

此案件中有两个问题需要我们弄清楚，瑕疵遗嘱效力认定问题和代书遗嘱的效力认定问题。

（一）瑕疵遗嘱的效力认定问题

瑕疵遗嘱顾名思义，就是遗嘱本身在外观上存在一定缺陷的遗嘱，遗嘱本身因自身残缺、修补或内容文字被涂改、删除、增添，签字、印章欠缺等因素而影响其效力。

在法律实践应用中，对与瑕疵遗嘱的效力认定一般包含两个层面。第一个层面要看当事人提供的是否为原件。如果当事人提供的为复印件，且又无其他证据证明，对方当事人又不予以认可，则不能单独作为证据适用，法院不予采纳。正如本案一审法院中的情形。第二是要审查瑕疵的类型和程度，这就要看法官的自由裁量了，看遗嘱的瑕疵是否足以影响遗嘱的效力。

（二）代书遗嘱的效力认定

《继承法》第十七条规定：代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。

第十八条下列人员不能作为遗嘱见证人：

（一）无行为能力人、限制行为能力人；

（二）继承人、受遗赠人；

（三）与继承人、受遗赠人有利害关系的人。

第二十二条无行为能力人或者限制行为能力人所立的遗嘱无效。

遗嘱必须表示遗嘱人的真实意思，受胁迫、欺骗所立的遗嘱无效。

伪造的遗嘱无效。

遗嘱被篡改的，篡改的内容无效。

根据以上法条可以很清晰的看出代书遗嘱的效力认定标准，在本案中，代书遗嘱很显然是符合以上条文的规定，因此，再审中系争遗嘱被认定为有效。