《甘肃社会科学》2020年第4期、第5期法学论文要目

【法学】

1.立法能力：概念厘清和原理论要

作者：刘志坚（兰州大学法学院）

内容提要：立法能力是地方立法主体扩容后日渐引起较广泛关注但理论研究依然相对薄弱、滞后的重要法学法律问题。相关论著对立法能力大致有＂立法产品供给能力说＂＂立法工作能力说＂＂法律规范创制能力说＂＂良法创制条件说＂等不尽相同的定义阐释。立法能力是与立法条件、立法保障能力等既相互联系又有区别的概念范畴，是立法主体及其立法机构、立法人员等立法者依法有效行使立法权、创制高品质立法产品所应具备的个性特征，是立法者胜任立法工作的各种主观条件的综合，是立法者实际从事立法工作的能力，是国家治理体系和治理能力及其现代化不可或缺的重要组成部分。不同类型立法者的立法能力及其构成要素，兼具一般性与特殊性。立法职权、立法知识、立法理念、立法经验是构成立法能力的一般性、基础性要素。对立法能力可以做组织立法能力与人员立法能力，实际立法能力与潜在立法能力，立法认识能力、立法权利能力与立法行为能力等多类型划分。

关键词：立法能力；概念厘定；要素解析；类型划分；地方立法；国家治理；立法产品

2.改革开放以来我国法律制定的价值理念嬗变与时代面向

作者：李涛（湖北省社会科学院）

内容提要：完善、确定的法律制度是法治的根本和基础，一国的政治、经济、社会、文化、生态等各个需要法律进行调整的领域都要有制定的良好的法律制度可以遵守和依靠，即法律制定的问题。改革开放以来我国法律制定的关注点常常是改革的焦点，法律制定既是改革任务在法律上的体现，又是法律本身对社会需求的自觉回应，法律制定的价值理念嬗变从一个侧面反映了改革开放对法律制度的影响。改革开放初期，法律制定理念的特征是迅速制定恢复社会秩序的法律规则，让国家治理＂有法可依＂，而到了改革开放深入推进的阶段，法律制定理念随着党和国家重心任务向经济建设为中心转移而更加突出法律的保障功能。在全面推进依法治国与全面深化改革的新时代，法律制定的价值理念又有了新的时代特点。新时代法律制定的价值理念应秉持以人为本，将事关人民群众根本利益的事项，尽可能纳入法律调整范围；围绕改革的重点和难点制定法律；把法律制定与改革实践的重大决策和措施紧密结合起来。

关键词：法律制定；良法善治；法治；改革；价值理念；法律指引

3.论地方财政重整及其法治进路

作者：胡光志；王璐（重庆大学法学院）

内容提要：目前我国巨大的地方政府债务潜藏着巨大风险，已对我国经济社会的健康发展构成了潜在的威胁。地方财政重整是我国地方政府运用有限财政自主权提高政府偿债能力以保障财政可持续性的地方政府债务风险应急处置机制，须走中国化的法治道路。探究地方财政重整法治化的理论溯源，不难发现：政府法治论塑造了地方财政重整法治化的平权观，权力制约理论揭示了地方财政重整的法治化逻辑，外部性理论提供了地方财政重整救助的法治化思路。为此，树立地方财政重整权行使的价值导向，规范地方财政重整实施程序，构建财政重整府际合作机制，是将地方财政重整纳入法治轨道的关键举措。

关键词：财政重整；地方政府债务风险；地方财政重整权；风险化解；法治进路

4.公司担保合同中相对人审查义务的边界

作者：吴越；宋雨（西南财经大学法学院）

内容提要：相对人的审查义务对判定公司越权担保合同的效力至关重要，但＂九民纪要＂和早前的相关司法解释（讨论稿）未从实质上区分一般担保与关联担保中相对人不同的审查义务，容易在司法实践中造成新的矛盾和混乱。要解决这一问题，首先应基于规范分析，明确在以放松管制和扩大营业自由为公司法改革方向的情况下，只有关联交易才有足够理由需要强制性规范的介入，因此对公司关联担保的限制确属法定限制，而《公司法》对公司一般担保的限制只能解读为章程限制。这一解读揭示出一般担保代表权与关联担保代表权存在的结构性差异，意味着两种担保合同相对人审查义务的范围应有不同。同时，从担保合同法律关系角度解析，对被担保对象身份的识别应当被排除在审查义务的法定内容之外并主要依赖于商人的经验理性。由此，一般担保合同的相对人的审查义务仅限于对法定代表人的身份核实；而关联担保合同的相对人则应当围绕代表公司授权的决议文件作基本的形式审查。

关键词：代表权；越权担保；审查义务；善意相对人；司法解释；九民纪要

5.个人信息保护的公法框架研究

——以突发公共卫生事件为例

作者：刘国（中国政法大学法学院）

内容提要：行政管理的有效实施，特别是突发公共卫生事件的应对，离不开对个人信息的收集和使用。国家以公共利益为目的收集和使用个人信息，无论是在理论基础方面，还是在实证法律规定方面，均可以证成其合法性和正当性。不过，鉴于个人信息权的基本权利属性，以及现代行政法对于权力控制的价值追求，行政机关在收集和使用个人信息的同时，应当严格遵循法律保留原则、比例原则、正当程序原则等行政法原则，并围绕这些重要原则构建相应的规制框架，以加强对个人信息的公法保护。具体而言，在个人信息收集方面，收集主体的权限应当来源于法律、行政法规的明确授权；收集范围在满足＂目的明确＂的基础上，实现＂最少够用＂的目标；收集行为、方式、过程等应符合正当法律程序要求。在个人信息使用方面，应当恪守＂目的限制原则＂，在确保信息安全、信赖与稳妥的基础上，以符合＂初始目的＂的使用为原则，以＂目的外使用＂为例外。此外，在个人信息的公开与共享等方面，尚需满足＂去识别化＂的要求，有效切断信息与信息主体之间的连接，维护个人信息的基本权利属性。

关键词：个人信息；公共利益；基本权利；公法框架；突发公共卫生事件

【法学】