《海峡法学》2022年第3期要目

法研在线 2023-03-25

《海峡法学》2022年第2期要目
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来源：海峡法学

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《海峡法学》2022年第三期要目

【特约专稿】

1.论党内法规的法学品格

陈朝阳

2.“非法占有目的”之误解与纠正

蔡福华

【涉台法律问题研究】

3.台湾地区出入境事务机构的历史变迁与现实影响

陈晗婧刘文戈

4.我国台湾地区PPP项目争议解决制度的经验与反思

王雨辰

【专题策划】大数据与知识产权保护

5.论网络服务提供者“避风港规则”的适用

钟三宇郑怡馨

6.作品中角色名称的法律保护：现实困境与路径选择

覃楚翔

7.数据流动豁免主体研究

许清婷陈明添

【前沿问题研究】

8.霸权之后的大转型：中美贸易摩擦中的国际经贸规则分歧和重构

沈伟秦真芦心玥

9.华侨华人国内投资法律保护模式论析

许少波

10.环境侵权惩罚性赔偿制度研究

——以《民法典》第1232条为视角

陈小平刘厅

11.国际人权法与老年人权利：嵌套式保护或自成一体？

曾丽凌

12.我国体育仲裁制度建构的再思考

刘永平李智

13.司法领域财政支出责任体系改革研究

熊寿伟

14.全过程人民民主视域下数字人大的建设路径

陈姿君

论党内法规的法学品格

作者：陈朝阳，厦门市中级人民法院二级高级法官，中共厦门市委法律顾问，厦门大学党内法规研究中心研究员。

摘要：党内法规体系在党的历史上首次被纳入国家法治体系，是习近平法治思想重大的理论创新成果。党内法规经由概念化、规范化、体系化以及学理的法学化的理论整合与学术概括，从而塑造其内在的法学品格，外在地呈现出法的面相。党内法规观照了社会主义核心价值观，不仅获得了理论的繁荣发展，而且在党的工作实际中得到了系统构造，形成了比较完善的规范体系。党内法规的法学品格的塑造，为党内法规体系与国家法律体系并行于中国特色社会主义法治体系提供了法哲学的理论依据，证成了该命题成立的正当性、合法性和科学性。

关键词：党内法规；概念化；规范化；体系化；法学品格

基金项目：2020年研究阐释党的十九届四中全会精神国家社科基金重大项目“完善弘扬社会主义核心价值观的法律政策体系研究”（项目编号：20ZDA055）。

“非法占有目的”之误解与纠正

作者：蔡福华，福建省莆田市人民检察院副检察长，二级高级检察官，全国检察业务专家。

摘要：长期以来，刑法学界认为，“非法占有为目的”是财产犯罪构成要件的主观要素，刑法上的占有和所有不同于民法上的占有和所有。在民法典时代，该论点缺乏理论基础和法律依据。在比较分析各个国家和地区关于“非法占有目的”的学说后，基于刑法谦抑原则和法秩序统一性原理，“非法占有目的”实质上就是“非法所有目的”，其内容包括排除所有权意思和取得所有权意思两方面，并将“非法所有目的”作为刑民关联案件实体判断的一个重要方法。

关键词：占有；所有；刑民关联；判断方法；误解与纠正

台湾地区出入境事务机构的历史变迁与现实影响

作者：陈晗婧，福建警察学院治安系副教授。刘文戈：厦门大学台湾研究院特任副研究员。

摘要：台湾地区出入境事务机构从民国时期的外事警察机构承续而来，伴随着台湾社会的变迁而历经演变，从军事机构再到警察机构，再脱离警察系统实现主体文职化，最终建立起出入境与移民事务并重的体系，并与警察机构保持密切的协作关系。从这段变迁历史可以发现其因应台湾的社会、经济、政治的形势而转型，并深受西方国家影响，逐步演进为“台独”分裂活动的重要工具。但是两岸出入境事务机构之间仍存有不少相似、相通之处，有益于两岸交流及统一后台湾地区出入境及移民事务的平稳过渡。从这段变迁史可鉴，祖国大陆需加快发展移民融入服务，为参与全球人才竞争加分。

关键词：出入境事务；历史变迁；脱警察化；融入辅导；两岸融合

基金项目：2020年国家社科基金一般项目“美国台海政策法律化对两岸关系的挑战及应对研究”（项目编号：20BGJ061）。

我国台湾地区PPP项目争议解决制度的经验与反思

作者：王雨辰，清华大学公共管理学院、清华大学台湾研究院博士后，助理研究员。

摘要：通过对我国台湾地区PPP项目争议解决的制度框架和实践情况进行全面梳理和分析，发现其在PPP项目“前公法、后私法”的法律定性下，设计出兼顾专业性与效率性的争议解决机制，取得了大量宝贵的实践经验，但也产生了一些值得注意的问题。结合台湾地区相关争议解决制度的特点，对大陆地区完善相关制度建设和后续实践工作提出了慎重确定PPP合同性质、注重争议解决机制综合性设计、针对性预防项目争议发生等建议，并对争议解决制度建设与PPP长期良性发展的关系进行了探讨。

关键词：PPP模式；项目争议；制度建设；台湾地区

基金项目：云南省教育厅2019年科学研究基金项目“PPP协议纠纷解决机制之仲裁路径法律问题研究”（项目编号：2019J0356）。

论网络服务提供者“避风港规则”的适用

作者：钟三宇，福建江夏学院法学院教授，法学博士。郑怡馨，福州市鼓楼区人民法院法官助理。

摘要：“避风港规则”是用以解决网络服务提供者网络侵权问题的一项制度，在网络侵权责任认定中具有重要的作用。它不仅有利于协调权利人与网络服务提供者、网络用户之间的利益平衡，也扮演起了当事人冲突的调停者。虽然《民法典》逐步完善起网络侵权投诉处理的机制设置，但关于该规则自立法之初就饱受争议，立法进程反映出多方的博弈与妥协，在法律解释上存在较大的具体化空间，其法律适用也成为司法上关注的焦点。要最大程度上实现“避风港规则”的规制作用，推动平台经济的可持续发展，就应当明确网络服务提供者在“通知和反通知”法律关系中的交叉地位，合理借鉴比例原则，在必要措施多元化路径上取得突破。

关键词：“避风港规则”；网络服务提供者；比例原则；审查义务

基金项目：2020年度福建省教育厅“‘医疗+人工智能’侵权责任体系研究”（项目编号：JAS14152）、2020年度福建省级教育教学改革项目“双创教育视域下法律思维的教学嵌入与课程实施”（项目编号：FBJG20200008）、2020年福建省科技厅创新项目“法律规制视角下福建省互联网医院运行机制研究”（项目编号：2020R0071）、2019年福建省法学会重点课题“互联网医院线上诊疗法律规制研究”（项目编号：FLS（2019）A09）。

作品中角色名称的法律保护：现实困境与路径选择

作者：覃楚翔，中南财经政法大学知识产权研究中心助理研究员。

摘要：作品中角色名称作为一种具有价值的作品元素，有着多种可能的保护路径，但现实中存在着角色名称难以被认定为著作权法意义上“作品”，运用反不正当竞争法对其进行保护具有争议，以及商品化权路径已无法成为一独立路径等困境。通过探析不同路径的保护条件发现，著作权法路径需角色名称构成独创性表达，反不正当竞争法路径需主体存在竞争关系，且角色名称会造成混淆、误认或存在诋毁。上述保护路径的领域不同，提供的保护也有所差异，相关权益主体应当根据实际情况和保护需求，来选择适宜的保护路径，实现对作品中角色名称的恰当保护。此外，在给予部分角色名称保护的同时，也需注意防止对其过度保护，避免损害公共利益。

关键词：作品中角色名称；保护路径；著作权法；反不正当竞争法；商品化权

基金项目：教育部、国家外国专家局2018年高等学校学科创新引智计划“111计划”“新时代科技革命与知识产权学科创新”（项目编号：B18058）。

数据流动豁免主体研究

作者：许清婷，福州大学法学院硕士研究生。陈明添，福建江夏学院法学院教授，福建省台湾法律研究院院长。

摘要：数据流动豁免制度是大数据时代数据流动监管的基石，是促进数字经济发展的推动力。个人数据权利保护与数据流动豁免实质上是基于价值冲突和利益衡量的博弈。数据流动的监管制度实现个人数据权利保护和促进数字经济发展的双重目标，其核心是要构建合理的数据流动豁免制度。构建数据流动豁免制度是一项体系化的立法工作，确定数据流动豁免主体范围、分类以及相对应的救济途径是目前首当其冲的任务。如何科学合理的确定数据流动豁免主体范围，兼顾数据跨境流动的安全和效率，在个人数据权利保护和数据流动、数字经济的发展之间寻求平衡点，是数据法学亟待解决的理论问题。

关键词：数据流动豁免；豁免主体；个人数据权利；数字经济

霸权之后的大转型：中美贸易摩擦中的国际经贸规则分歧和重构

作者：沈伟，上海交通大学法学院特聘教授，英国伦敦政治经济学院博士。秦真，上海交通大学法学院欧盟法研究中心研究助理。芦心玥，上海交通大学法学院欧盟法研究中心研究助理。

摘要：中美贸易摩擦正在引起和推动国际经贸规则体系的新一轮重构。WTO面临改革压力，中美对“国有企业”“产业政策”等实体规则存在较大分歧，WTO上诉机构需要尽快重启；中美两国都在通过区域性FTA构建规则体系，其中高标准的“边境后措施”成为重构的主要内容，但也存在隐患。中美经贸关系持续“脱钩”的背景下，美国视中国为威胁，对此中国应积极推动WTO改革，对标国际经贸规则，完善国内法律，提高法治水平，构建“一带一路”和双循环体系，掌握规则重构的“话语权”。

关键词：中美贸易摩擦；国际经贸规则；国际经济治理；脱钩

基金项目：2021年国家社会科学重大项目“美国全球单边经济制裁中涉华制裁案例分析与对策研究”（项目编号：21&ZD208）。

华侨华人国内投资法律保护模式论析

作者：许少波，华侨大学法学院教授。

摘要：华侨华人在国内投资的法律保护可以建构为三种模式，即仅由华侨华人国内投资相关法律保护的一重法律保护模式、由华侨华人国内投资相关法律和外商投资相关法律同时保护的二重法律保护模式、由华侨华人国内投资相关法律和外商投资相关法律及国内主体投资相关法律共同保护的三重法律保护模式。新中国成立70多年来，华侨华人国内投资经历了建国初期的一重法律保护模式、改革开放后的二重法律保护模式和《外商投资法》颁行后的三重法律保护模式。随着“一带一路”倡议的提出和华侨华人回国投资创业人数的剧增，要求制定华侨权益保护法或华侨投资权益保护法，进而回到一重法律保护模式的呼声日渐升高。但在《外商投资法》已经颁行并强调“平等对待”和“内外资一致”的背景下，逆势回归一重法律保护模式已不合时宜。实质上，人类族群及其根基的差异只是侨民现象形成的基础因素，国家主权和治权的不同才是关键。鉴于人类族群及其根基差异和国家存在的长期性，“平等对待”并非绝对平等，“内外资一致”也不是绝对一致。在实践层面和现实性上，华侨华人国内投资的三重法律保护模式将长期存在。

关键词：华侨华人；国内投资；外商投资；法律保护；模式

基金项目：福建省科技厅2020年创新战略研究省级科研项目“福建省华侨华人投资权益法律保护研究”（项目编号：2020R0064）。

环境侵权惩罚性赔偿制度研究——以《民法典》第1232条为视角

作者：陈小平，贵州民族大学法学院教授，博士生导师。刘厅，贵州民族大学法学院硕士研究生。

摘要：《民法典》关于污染环境、破坏生态适用惩罚性赔偿的确立，意味着我国在该领域适用惩罚性赔偿有了正当性基础，符合我国环境保护、生态文明建设的总体要求和对污染环境、破坏生态侵权行为零容忍的态度和决心。立法宗旨在于，让故意污染环境的侵权人为自己的行为买单，真正发挥惩罚性赔偿惩罚、遏制以及预防教育的功能。通过三则案例研究分析得出结论：在已有环境民事公益诉讼和生态环境损害赔偿能够修复受损生态和教育侵权人的前提下，作为环境保护屏障的“最后一道”关卡，污染环境、破坏生态适用惩罚性赔偿需保持谦逊的立场审慎运用。《民法典》第1232条的适用存在多方面的考量，即侵权行为的故意性、违法性、损害后果的严重性、直接性与惩罚赔偿金数额的相应性。因此该条仅适用于侵权人故意实施污染环境、破坏生态且造成严重后果的行为，无故意则无该条适用的空间。惩罚性赔偿金额以能遏制、教育侵权人对公共环境的破坏与修复为目的。

关键词：环境侵权；惩罚性赔偿；故意

国际人权法与老年人权利：嵌套式保护或自成一体？

作者：曾丽凌，福建江夏学院法学院副教授，法学博士。

摘要：在人权领域日益专业化的背景下，儿童、移徙工人、残疾人和妇女等弱势群体的人权保护需要均以联合国专门性人权公约的方式得以确认，但老年人在历史上一直被人权法所忽视。目前，老年人的权利仍然被解构嵌套于其他人权条约项下进行保护，而不是被独立确认。无论在规范内容还是实施机制上，都无法为老年人提供周延的保护。老年人所面临的独特问题包括身体和精神的虐待、年龄歧视、社会忽视和数字化参与难题等，现有的人权法在上述重要议题上基本保持沉默。有必要以自成一体的方式，通过有拘束力的人权条约为老年人的权利提供量身定制的、全面有力的保护。

关键词：老年人权利；人权保护；国际条约

基金项目：2019年福建省中国特色社会主义理论体系研究中心年度项目“两岸社区养老服务合同规制比较研究”（项目编号：FJ2019ZTB085）。

我国体育仲裁制度建构的再思考

作者：刘永平，武汉大学法学院博士研究生。李智，福州大学法学院教授。

摘要：体育仲裁是我国《体育法》修法中的重点问题，《中华人民共和国体育法（修订草案）》将体育仲裁制度进行了专章设置，构建了我国独立、专业、终局的体育仲裁制度，对完善我国体育争端解决机制具有突破性意义。分析修订草案文本，可以发现其仍存在体育仲裁范围限缩、仲裁程序规则衔接不畅、特别程序的开放性不足的问题。为此，以体育法修订草案为基础，结合《仲裁法》修订意见稿，分析其中体育仲裁制度的合理性、合法性及缺陷，并提出优化建议：第一，结合体育纠纷特点，适当扩大体育仲裁范围；第二，体育仲裁程序规则设置需充分衔接法律体系内相关规范；第三，补充特别程序的专业性制度构建，力求建设有国内国际影响力的体育仲裁。

关键词：《体育法》修订；仲裁法；体育仲裁；仲裁范围

基金项目：2021年国家社会科学基金一般项目“新时代中国特色体育法学学科、学术、话语体系建设研究”（项目编号：21BTY012）、司法部2020年度法治建设与法学理论研究部级科研项目“构建公正合理的世界反兴奋剂治理体系研究”（项目编号：20SFB2028）。

司法领域财政支出责任体系改革研究

作者：熊寿伟，中国政法大学证据科学研究院博士研究生，最高人民法院机关党委干部。

本文获得全国法院系统第二十九届学术论文讨论会二等奖。

摘要：当前法院省级财政统管改革面临诸多困难，从法理及现实角度分析，法院司法审判事务属于制度性的基础设施，属于中央事务，具有公共资源属性、层次性和均衡性。司法领域财政体制改革应坚持去司法地方化、坚持因地制宜，要明确司法领域财政事权和支出责任划分，对各级法院的行政人员经费、日常运行公用经费、各类基础设施维修费、办案业务经费等项目的支出责任予以明确，构建科学合理的司法领域财政支出体系。

关键词：司法改革；省级财政统管；中央事权；财政支出责任

全过程人民民主视域下数字人大的建设路径

作者：陈姿君，中国政法大学法学院博士研究生。

摘要：全过程人民民主的具体要求之一是将民主具体、现实地贯彻到治国理政的措施中。数字技术的发展为建设全过程人民民主提供时代机遇。对比新型信息技术的发展以及数字政府建设的实践经验，数字人大的转型并非是人大职能的线上化或电子化，其核心价值体现在利用大数据技术激发民智、融合民意、降低协商成本以及提高决策的科学性。以挖掘数据价值、构建网络平台为基础，将地方人大的立法工作、重大事项决策、财政预算监督展开数字化转型，能够助力地方人大更好地履行职能，进而落实全过程人民民主的具体要求。

关键词：全过程人民民主；人大建设；数字技术；网络平台

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