《经贸法律评论》2023年第3期要目

法研在线 2023-12-27

新时代法学学术体系建设与法学期刊发展研讨会暨《经贸法律评论》创刊五周年学术研讨会举行

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来源：经贸法律评论

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专题聚焦：在线诉讼

论在线诉讼背景下的民事司法程序原则

作者简介

曹志勋，法学博士，北京大学法学院长聘副教授。

摘要

新冠肺炎疫情的暴发对民事司法提出了显著需求。在线司法/电子诉讼在比较民事诉讼法学视野中并非新鲜事物，我国的制度与实践供给在国际比较中表现十分突出。在线司法在我国发展迅速，这主要体现于专门互联网法院的建设和普通法院对信息技术的广泛应用，司法外的各类纠纷解决机制也都引入了在线机制。为了呼应传统民事诉讼中的程序基本原则，电子诉讼条件下应当重申当事人主义的核心内容即处分权主义和辩论主义。在法院主导程序进行的原则下，当事人同意构成电子诉讼中突出的例外要件，其合法性、正当性与具体判断规则是争议与论证的重点。司法与多元纠纷解决机制的整合原则在电子诉讼背景下得到广泛关注。在发展一站式多元解纷的进阶方案的同时，仍应重视法院裁判与调解的关系。无论时代挑战如何，实现正确裁判与保障正当程序仍然是民事司法不可放弃的核心目标。

关键词

在线诉讼；电子诉讼；诉讼原则；当事人同意；多元纠纷解决

［中图分类号］D925.1　

［文献识别码］A　

［文章编号］2096-6180（2023）03-0001-20

我国刑事案件在线诉讼的理论检视与规则限定

作者简介

刘慧，法学博士，《中国政法大学学报》编辑部副编审。

摘要

探讨刑事案件在线诉讼相关理论和规则之前，有必要先厘清在线诉讼概念。国外学者对在线诉讼的界定有其特定内涵，认为同步诉讼并不是在线诉讼的具体所指。在我国，在线诉讼包括同步诉讼和异步诉讼两种模式，但异步诉讼并未延展至刑事领域。我国刑事案件在线诉讼实际上是指刑事案件在线同步诉讼，其适用范围有局限性。通过对我国刑事案件在线诉讼基础理论予以检视，可以得出其适用局限的深层次原因及理论障碍。因此，我国刑事案件在线同步诉讼的规范运行仍有赖于相关规则的适用限定，包括遵循审判中心主义，严格限制适用情形和范围；坚持控辩平等原则，充分尊重诉讼各方的选择权；贯彻法律监督原则，充分保证检察监督权等。

关键词

在线诉讼；异步诉讼；同步诉讼；在线诉讼规则

［中图分类号］D925.2　

［文献识别码］A　

［文章编号］2096-6180（2023）03-0021-16

经贸热点

世界贸易组织上诉机构的危机过程与未来发展

作者简介

杨国华，法学博士，清华大学法学院教授。

摘要

2015年底，WTO上诉机构两位成员顺利连任，但是连任与独立性的关系问题初见端倪。2016年在一位成员遴选迟迟不定的情况下，另一位成员的连任问题突如其来，引发了人们对独立性问题的强烈关注。进入2017年，借一位成员突然辞职之机，美国开始向上诉机构发难，明目张胆地阻挠成员遴选和连任，导致其成员在2018年只有4人，在2019年只有3人，而在2019年底只有1人，上诉机构彻底停止运作。因此，上诉机构的最后5年是盛极而衰的过程，其主要原因是美国的阻挠，而美国阻挠的主要原因则在于时任美国贸易代表对上诉机构的敌视。WTO上诉机构本来运转正常，是美国特朗普政府制造了危机。没有上诉机构，争端解决机制的功能出现缺陷。上诉仲裁安排开始发挥作用，并且可能会产生体制性影响。上诉机构短期内不会恢复运行，但是长期看势在必复。

关键词

世界贸易组织上诉机构；危机；上诉仲裁；多方临时上诉仲裁安排

［中图分类号］D993.9　

［文献识别码］A　

［文章编号］2096-6180（2023）03-0037-22

世界贸易组织补贴与反补贴规则的平衡机制及其改革

作者简介

丁如，法学博士，中国政法大学国际法学院副教授。

摘要

WTO补贴与反补贴规则的各项改革议题可以从平衡机制的视角进行解构与建构。现有规则呈现出一个具有双层结构的平衡机制，其中补贴的权利义务关系是第一层结构，反补贴的权利义务关系是第二层结构。各成员所提出的规则改革提案均旨在对现有规则下的平衡机制进行调试与重构，以实现其自身的政策考量和价值追求。人类命运共同体理念所内含的尊重制度多元性和发展导向为我国方案提供了价值动力。在我国现有的补贴与反补贴规则改革方案基础之上，文章提出进一步的改革建议：公平对待国有和非国有商业企业，加严约束外部基准的适用，禁止歧视性补贴，完善不可诉补贴规则，建立应对气候变化的补贴协商与合作机制。

关键词

世界贸易组织改革；补贴与反补贴规则；人类命运共同体；平衡机制

［中图分类号］D996.1　

［文献识别码］A　

［文章编号］2096-6180（2023）03-0059-20

学科前沿

非典型合同纠纷案中相似性的结构识别法

作者简介

陈醇，浙江师范大学法学院教授。

摘要

我国《民法典》规定非典型合同可以参照适用最相类似典型合同的规定，非典型合同法律适用理论以因式分解法识别非典型合同与典型合同的相似性，而其他理论以构成要件类似说、实质一致说等方法识别相似性。在抵押监管合同纠纷案与股权收益权转让合同纠纷案中，前者适用了因式分解法，后者适用了其他识别方法，非典型合同纠纷案裁判中存在相似性识别方法的选择与完善问题。因式分解法从混合合同中分解出典型合同（成分）以确定比较节点，它无法适用于衍生合同，而其他识别方法在适用于非典型合同纠纷案时难以确定比较节点，且上述方法均忽视了最相类似论证。以因式分解法为基础且汲取其他识别方法中的类似程度论证方法，可以提出结构识别法，该方法以典型合同为比较节点，分析典型合同与非典型合同之间的衍生或合成关系，从合同目的、权利义务等参数上进行最相类似论证，以完善非典型合同纠纷案中相似性的识别方法。

关键词

非典型合同；相似性识别；因式分解法；结构识别法；最相类似论证

［中图分类号］D923.6　

［文献识别码］A　

［文章编号］2096-6180（2023）03-0079-20

重塑资本形成：授权资本制的本土化建构

作者简介

马更新，法学博士，中国政法大学民商经济法学院商法研究所教授；

安振雷，中国政法大学法学院硕士研究生。

摘要

授权资本制的引入作为公司法修订的核心特征，依然存在“标签化”引入的固有弊端，概念含混不清、配套机制脱节、救济途径缺失等问题严重阻碍公司法新一轮革新的活力释放，有必要将其纳入资本形成规则体系整体考量。比对授权资本制与法定资本制的制度内涵，可明晰不同资本形成规则下的利益考量转变，域外法视野下英美、德法、日韩等国家授权资本制的发展历程，为本轮公司法修订中授权资本制的引入提供了可资借鉴的经验。资本制度的前端设计意欲真正体现公司股份运作的灵活性和自治性，仍须着眼于出资类型、认缴制度、股份发行救济程序与授权资本制的协同配合，弥补本轮制度革新的体系缺憾。

关键词

公司资本制度；授权资本制；法定资本制；认缴制；代理成本

［中图分类号］D922.291.91　

［文献识别码］A　

［文章编号］2096-6180（2023）03-0099-17

数字经济背景下拒收现金的法律规制

作者简介

柯达，法学博士，华东政法大学经济法学院特聘副研究员。

摘要

拒收现金行为不仅是民商事交易中意思自治或公法干预的产物，也体现在行政与司法机关的依法履职过程中，其主要源于数字经济背景下现金发行主体与支付服务主体之间的支付工具市场竞争。货币接收主体或支付服务主体出于减少现金保管等成本的需要而拒收现金，将极大削弱社会弱势群体获取与使用现金的能力，因此需要法律予以规制。我国央行认定拒收现金合法性的依据为货币法中的“不得拒收”条文和消费者保护法中的“选择权”条文，但基于立法目的差异、旧法新用局限等因素，这两类条文难以规制多样化的拒收现金行为。随着数字经济的深化发展和数字人民币的广泛流通，应通过具有“债务清偿效力”的法偿货币地位补强人民币的法定货币地位，以尊重当事人平等协商后的支付工具选择。在此前提下，应将公民获取与使用现金的权利纳入基本权利、明确相应的国家保护义务；同时，应在民商事交易领域和公法领域分别基于成本效益原则以及比例原则，确立可以拒收现金的“合理正当”标准。

关键词

拒收现金；货币法偿性；消费者保护；意思自治；数字经济

［中图分类号］D922.281　

［文献识别码］A　

［文章编号］2096-6180（2023）03-0116-26

美国刑事陪审团否决权制度研究

作者简介

郑曦，法学博士，北京外国语大学法学院教授。

摘要

陪审团否决权制度使得美国刑事陪审团有不顾事实与法律判决被告人无罪的权力。这一起源于英国的制度以司法民主为基础，在美国历史上起到了反抗殖民统治、支持废奴运动的作用。随着社会观念的转型，刑事陪审团否决权制度继续发挥矫正法律实施的价值以实现公众正义观。然而刑事陪审团否决权制度也存在导致法律虚无主义、违背司法专业化要求、使司法屈从于地方观念、加剧种族对立等风险，因此美国法官通过明确否定此权力、向陪审团隐瞒此权力等方式试图对该制度进行限制。但是刑事陪审团否决权制度仍有维护司法民主和防范政府滥权、沟通立法与司法、平衡法理和人情等现代意义，可以为我国人民陪审员制度的完善提供参考和借鉴。

关键词

刑事审判；陪审团否决权；司法民主；正义

［中图分类号］D971.252　

［文献识别码］A　

［文章编号］2096-6180（2023）03-0142-17